Australsk selskabsret - Australian corporate law

Australsk selskabsret har historisk lånt stærkt fra britisk selskabsret . Dens juridiske struktur består nu af en enkelt national statut , Corporations Act 2001 . Statutten administreres af en enkelt national tilsynsmyndighed, Australian Securities and Investments Commission (ASIC).

Da bestemmelserne i loven ofte kan spores tilbage til en eller anden pionerlovgivning i Det Forenede Kongerige , henvises der ofte til domme afsagt af domstole der.

Selvom andre formularer er tilladt, er de vigtigste virksomhedsformularer i Australien offentlige og private (i Australien kaldet proprietære) virksomheder, som begge overvejende har begrænset ansvar.

Historie

Ved føderation i 1901 tildelte Australiens forfatning begrænsede beføjelser i forhold til selskaber til det australske parlament. Hver stat har en restmagt i forhold til noget, der ikke er inden for Commonwealth-magten. De vigtigste beføjelser til Commonwealth er som følger:

Parlamentet har med forbehold af denne forfatning beføjelse til at udstede love for Commonwealths fred, orden og gode regering med hensyn til ...

51 (i) handel og handel med andre lande og mellem staterne; "

og

51 (xx) udenlandske selskaber og handels- eller finansielle selskaber dannet inden for Commonwealths grænser;

Skønt selskabsret i Australien historisk set havde fulgt udviklingen i engelsk lov, var det hovedsageligt hver enkelt statslovgivers bekymring, og der var betydelige forskelle i selskabslovgivningen mellem staterne.

Siden Anden Verdenskrig blev det mere og mere klart, at lovgivningsmæssige forskelle mellem staterne skabte unødvendige omkostninger for virksomheder, der opererede ud over en stat. Staterne og Commonwealth samarbejdede om dannelsen af ensartede nationale selskabskoder, som blev lovgivet i hver jurisdiktion i 1962. Vanskeligheden med denne ordning var, at den ikke foreskrev ensartethed i ændring af lovgivningen og med ændringer af regering og politik hver stats lovgivning udviklede sig igen på separate linjer. Dette forsøg på et komplekst cross-vesting arrangement af staterne, territorierne og Commonwealth blev dømt ugyldigt af High Court. I Strickland mod Rocla Concrete Pipes Ltd (1971) blev det fastslået, at love med tilstrækkelig tilknytning til de konstitutionelle selskabs handelsaktiviteter var gyldige.

En anden samarbejdsordning blev aftalt i 1978 og implementeret i 1982 for at overvinde manglerne i den første ordning. Alle love og ændringer vil blive aftalt af et ministerråd og anvendes automatisk i hver jurisdiktion. Denne anden ordning førte til oprettelsen af National Companies and Securities Commission (NCSC), forløberen for den australske Securities and Investment Commission .

Mens der var en forbedring af den første ordning, udgjorde 1982-ordningen stadig betydelige vanskeligheder, hovedsageligt på grund af NCSC, der delegerede administrative funktioner til statskommissioner, men bevarede kontrollen med overtagelser og politik. Dette førte til finansieringsvanskeligheder og ineffektiv regulering af virksomheden. I New South Wales mod Commonwealth ( Incorporation Case , 1990) blev det bekræftet, at Commonwealth-selskabernes magt er begrænset til at udstede love med hensyn til virksomheder, der var begyndt at handle og ikke til dannelse af virksomheder.

Commonwealth forsøgte derefter at tage eneansvaret for selskabsret i Australien. I 2001 blev den nuværende ordning oprettet, efter at staterne henviste deres magt i forhold til virksomheder til Commonwealth.

Virksomhedsdannelse

Et "selskab" er en separat juridisk enhed oprettet ved charter, recept eller lovgivning. Australsk lov anerkender ligesom britisk lov et slags selskab kaldet selskabs eneste . Der er dog få tilfælde af sådanne selskaber, selskabssålen er udelukket fra den australske lovbestemte definition af selskab.

Australske virksomheder er registreret ved registrering i Australian Securities and Investments Commission (ASIC). En ansøgning om registrering ville angive, om virksomheden skal være et selskab eller et offentligt selskab, og typen af ansvar for aktionærerne i virksomheden som en af:

ubegrænset med aktiekapital
begrænset af aktier
begrænset af garanti
intet ansvar, hvis virksomhedens eneste genstande er minedrift eller minedrift.

Den mest almindelige form for forretningsenhed i Australien er et selskab begrænset af aktier.

Proprietære virksomheder har ikke tilladelse til at rejse kapital på de offentlige aktiemarkeder og har ikke mere end 50 aktionærer. (Begrænsningen af 50 aktionærer kan overvindes ved at strukturere aktiebesiddelser som fælles aktiebesiddelser.) De skal indeholde "Proprietær" eller "Pty" i dens navn (CA 2001, s 45A). Kun offentlige virksomheder kan deltage i offentlige kapitalindsamlingsaktiviteter og være noteret på Australian Securities Exchange (ASX). Virksomheder, der er stiftet uden for Australien, der ønsker at drive forretning i Australien, skal enten indarbejde et helejet eller delvist ejet datterselskab i Australien (eller erhverve et eksisterende selskab) eller registrere et filialkontor i Australien. I mangel af særlige situationer kan australske virksomheder være fuldt udenlandsk ejet, selvom en direktør skal have bopæl i Australien og skal have en kontoradresse i Australien. Proprietære virksomheder bruges ofte til private virksomheder eller som datterselskaber af offentlige virksomheder, herunder udenlandske virksomheder, og nogle er shell-selskaber til andre forretningsstrukturer såsom trusts eller partnerskaber for at begrænse ejernes forpligtelser.

Hvis et udenlandsk selskab vælger at oprette et filialkontor i Australien, skal det være registreret som et udenlandsk selskab i henhold til Corporations Act. Sådan registrering skaber ikke en separat juridisk enhed; snarere skaber det en offentlig registrering og registrering af et udenlandsk selskabs tilstedeværelse i Australien.

Efter registrering vil ASIC udstede et certifikat for inkorporering for virksomheden og et australsk firmanummer (ACN), som skal angives på al korrespondance og fakturaer, der er udstedt af virksomheden. For et filialkontor for et udenlandsk selskab vil ASIC udstede et australsk registreret organnummer [ Wikidata ] (ARBN), hvilket svarer til et ABN. Hvis virksomheden skal handle, skal den også have et skattefilnummer (TFN) fra det australske skattekontor og et australsk virksomhedsnummer (ABN).

Aktiekapital

Australske virksomheder skal have en aktiekapital. Det mindste antal aktionærer for både et ejerskab og et offentligt selskab begrænset af aktier er en. Der er ingen øvre grænse for antallet af aktier, der kan udstedes. Den måde, hvorpå et selskab handler med sin aktiekapital, er strengt reguleret af Corporations Act 2001 .

Som standard har aktionærerne en stemme pr. Aktie eller en stemme pr. Person i en afstemning på et møde. Virksomheder, der er noteret på den australske børs, kan ikke afvige fra en aktie, en stemmeregel (ASX LR 6.8). I henhold til afsnit 249D i CA 2001 skal direktører indkalde til et møde, hvis medlemmer med over 5% af stemmeretten anmoder om det skriftligt med angivelse af den beslutning, de ønsker at blive truffet. Den CA 2001 § 136 (2) giver generalforsamlingen beføjelse til at ændre eller forbedre virksomhedens forfatning med en 75% stemme (en særlig opløsning).

Australien har få regler om politiske donationer. Kun hvis det kan konstateres, at det er en overtrædelse af en direktørs pligt (f.eks. Er en direktør medlem af et politisk parti) eller indebærer undertrykkelse af mindretallet (i sagens natur usandsynligt), kan der gøres noget som en selskabsretlig sag. Der er ikke noget krav om forudgående godkendelse af donationer med politiske objekter. Den Commonwealth valgakt 1918 kræver offentliggørelse af donationer, der siden 2006 har været over $ 10.000.

Australien har et system med " kodebestemmelse " eller medlem nominerede trustees i sin pension eller 'superannuation' fonde. Siden Occupational Superannuation Standards Act 1987 krævede forskrifterne 13 og 15 i Occupational Superannuation Standards Regulations (SR 1987 nr. 322), at der kræves trustees, der blev udpeget til lige medlemmer, eller mindst et medlemskandidat i ordninger med under 200 personer. Den nuværende lovgivning er Superannuation Industry (Supervision) Act 1993 , afsnit 86 til 89.

En aktionær har ikke ret til at modtage et udbytte. Når et endeligt udbytte er erklæret, bliver det en gæld, som virksomheden betaler til aktionæren fra den dato, der er fastsat til betaling.

Virksomhedsledelse

Corporate Governance-standarder er ikke kun et spørgsmål om at overholde og forklare og er blevet taget i betragtning af de australske domstole, når de bestemmer omfanget af direktørers opgaver. (De ville sandsynligvis være tilsvarende relevante for den britiske plejepligt under CA 2006 s 174.) I Australian Securities and Investments Commission mod Rich var hr. Greaves en ikke-administrerende direktør for One.Tel Ltd og også formand, formand for bestyrelse og formand for finans- og revisionsudvalget. Han var en kvalificeret revisor. Austin J mente, at det var et bestyrelsesansvar at have fungerende økonomiske og revisionsudvalg med uafhængige direktører samt interne gennemgangs- og regnskabsstandarder.

ASX Corporate Governance Council's Best Practice Recommendation 2.3 siger, at CEO og formand skal adskilles. ASX CGCBPR 2.1 siger, at der skal være et flertal af uafhængige direktører, og formanden skal være uafhængig. I henhold til ASX CGCBPR 8.1 skal virksomhederne have et vederlagsudvalg, der skal ledes af en uafhængig direktør, have mindst tre medlemmer og et uafhængigt flertal. I henhold til ASX CGCBPR 4.2 bør et revisionsudvalg have mindst tre medlemmer med uafhængigt flertal og have formand for en uafhængig direktør, der ikke inkluderer formanden.

Virksomhedsforfatning

Australien har stærke regler, der ligner dem, der findes overalt i Commonwealth, for at tillade fjernelse af direktører ved simpelthen flertalsafstemning i en almindelig beslutning. For offentlige virksomheder skal der under CA 2001, afsnit 203D, være et møde med to måneders varsel, hvor direktøren har ret til at blive hørt. For private virksomheder (kendt som 'proprietære virksomheder', dem med suffikset "Pty Ltd"), der ikke tilbyder aktier til offentligheden og har under 50 aktionærer, kan denne regel erstattes med en anden regel, der muliggør en enklere procedure. I Lee v Chou Wen Hsien [1984] 1 WLR 1202 rådede det hemmelige råd, at et privat selskab havde lov til at have en bestemmelse om, at direktører kunne fjerne andre direktører. Fjernelse fra emnet påvirker ikke en direktørs krav om kontraktbrud.

Kontorindehavere

En virksomhedsdirektør skal være en fysisk person og være mindst 18 år gammel. Direktører behøver ikke at være australske statsborgere. Ingen særlig kvalifikation eller erfaring er foreskrevet, men anden lovgivning kan pålægge bestemte typer virksomheder begrænsninger og kvalifikationskrav, såsom dem, der har en banklicens, driver en spilvirksomhed osv. En ikke-afskediget konkurs kan ikke være direktør, men kan være en ansat i et firma, og ASIC fører en liste over personer, der har fået forbud mod at fungere som direktør. En person kan udnævnes som nomineret direktør af en aktionær, kreditor eller interessegruppe (hvad enten det er kontraktligt eller ved beslutning på et selskabsmøde), og som forventes at handle i udnævnernes interesse.

Et proprietært selskab skal have mindst en direktør , der også kan være selskabssekretæren og / eller eneste aktionær. Mindst en direktør skal være bosiddende i Australien. Sekretærkontoret er valgfrit, men hvis det udpeges, skal man opholde sig i Australien.

Et offentligt selskab skal have mindst tre direktører (CA 2001, s 201H), hvoraf mindst to skal være hjemmehørende i Australien og mindst en sekretær, der skal være bosiddende i Australien. I tilfælde af en ledig stilling tillader en udskiftelig regel bestyrelsen at udpege andre direktører. I modsætning til Storbritannien skal disse nye direktører dog bekræftes på næste generalforsamling, hvis det sker. (CA 2001 s 201H (3)) Denne regel kan erstattes, så det er muligt for et selskab at kræve, at aktionærerne foretager alle udnævnelser.

Bestyrelsens vederlag bestemmes af 'virksomheden' (CA 2001, s 202A). Denne regel er en standard- eller 'udskiftelig' regel og erstattes normalt. Som sædvanlig er standarden, at direktører betaler selv. Australien har haft en ikke-bindende indflydelse på løn siden selskabslovens økonomiske reformprogram Act 2004 for sine aktionærer. Under selskabsændringsloven (Improving Accountability on Director and Executive Remuneration) Act 2011 blev der introduceret nye sektioner, så hvis 25% af aktionærerne på to på hinanden følgende møder stemmer imod bestyrelsesmedlemmernes vederlagspakke, skal direktørerne stille til valg igen om 90 dage.

En direktør, der modtager vederlag eller anden fordel fra et selskab, behandles regnskabsmæssigt og skattemæssigt som en medarbejder i virksomheden.

Bestyrelsens opgaver

Australske direktører er underlagt lignende pligter, der findes i andre jurisdiktioner, især loyalitetspligten og pligten med omhu. Direktører har en pligt til at handle i virksomhedens bedste interesse. Dette identificeres primært som til gavn for aktionærerne, og undersøgelser antyder, at australske direktører mere end i andre lande ser deres primære forpligtelse til at skabe aktionærværdi.

Direktører har pligt til strengt at undgå interessekonflikter. Når bestyrelsesmedlemmer har nogen interesse i en transaktion (dvs. de står på begge sider af en aftale, en virksomhed foretager), skal de give fuld oplysning under CA 2001 ss 191–193. En væsentlig udvidelse af den britiske lovgivning. Der er desuden strafferetlige sanktioner i henhold til skema 3 i 2001-loven. I Pilmer mod Duke Group Ltd (i liq) blev en direktør for Duke Holdings Ltd og en Duke Group-medarbejder direktør for Kia Ora, en minedrift, i en omvendt overtagelse. Han undlod at fortælle Kia Ora-bestyrelsen den sande økonomiske situation for Duke Group, hvilket var dårligere end forventet. Mullighan J mente, at denne manglende oplysning betød en pligtbrud. Så direktører, der er involveret i to virksomheder med modstridende interesser, skal ikke kun erklære, at de har en interesse, men også give fuld oplysning om den potentielle skade for virksomheden. Når en direktør ønsker at benytte en mulighed, hvor selskabet muligvis har en interesse, skal direktøren få fuldt informeret samtykke fra bestyrelsen, ellers vil muligheden tilhøre selskabet i henhold til CA 2001 afsnit 182–183. Der er yderligere specifikke opgaver, hvor medlemmer skal godkende store transaktioner, der findes i afsnit 2001 i CA 207-230.

En objektiv standard for pleje blev udviklet af de australske domstole, der startede i Daniels v Anderson, hvor en bank lod en forexhandler miste penge. Banken sagsøgte revisorerne (Deloitte Haskins og Sells), som ikke bemærkede det, og revisorerne modkravede, at virksomheden var uagtsom. NSW-appelretten fastslog med flertal, at både revisorerne og selskabsdirektørerne, hvad enten de er ledere eller ej, var ansvarlige for ikke at have udøvet korrekt tilsyn. Imidlertid introducerede den liberale regering Corporate Law Economic Reform Program Act 1999 med en ny sektion 180 (2) indeholdende en amerikansk 'forretningsdomsregel'. Direktører kan ikke holdes ansvarlige, hvis de i det mindste har taget skridt til at 'informere sig om dommens genstand, i det omfang de med rimelighed finder det passende'. Jeg er ikke sikker på, om der er en nylig parallel sag, men det ville betyde, at en direktør kunne modtage en rapport om adskillelse af bag- og frontkontorer og ignorere den (som i Barings), modtage en kompensationsrapport, der advarede om alvorlige fejl og ignorere den (som i den amerikanske Walt Disney-sag), eller blot delegere pligter ned ad ledelseskæden og ignorere hvad der sker nedenfor (som i Daniels ).

På tidspunktet for insolvens skaber CA 588G den samme form for ansvar som i Storbritannien for ulovlig handel (Insolvency Act 1986 s 214). Hvis en direktør er eller med rimelighed skal være opmærksom på, at et selskab ville blive insolvent og ikke gør noget ved det, er direktøren forpligtet til at betale erstatning.

Australian Securities and Investment Commission mod Rich [2009] NSWSC 1229

Overtagelser

Overtagelser reguleres direkte af detaljerede og meget tekniske regler i kapitel 6 i selskabsloven 2001. Virksomhedskontroltransaktioner og omstruktureringer kan også være underlagt antimonopol , udenlandske investeringer , beskyttelsesbeskyttelse og særlig lovgivning om industribeskyttelse.

Se også

Referencer

Bibliografi

Renard, IA; Santamaria, JG "Kapitel 1". Overtagelser og rekonstruktioner i Australien . Butterworths.
Farrar, JH (2008). Corporate governance: teorier, principper og praksis (SJ100 FAR).
Farrar, JH (2001). Corporate Governance i Australien og New Zealand (KU956 F24).
Ford, HAJ (1999). Ford og Austins principper for selskabsret (KD956 F69) (9. udgave).
Tomasic, R (2002). Virksomhedsret i Australien (SJ100 TOM).

Languages

In other projects