Virksomhedsret i Vietnam - Corporate law in Vietnam
| Denne artikel er en del af en serie om | ||||||||
| Virksomhedsret | ||||||||
|---|---|---|---|---|---|---|---|---|
 | ||||||||
|
Efter jurisdiktion
|
||||||||
|
Generelle virksomhedsformularer
|
||||||||
|
Virksomhedsformularer
efter jurisdiktion
|
||||||||
|
Relaterede områder
|
||||||||
Virksomhedsret i Vietnam var oprindeligt baseret på det franske handelsretssystem . Siden Vietnams uafhængighed i 1945 er det dog stort set blevet påvirket af det herskende kommunistparti . I øjeblikket er de vigtigste kilder til selskabsret loven om virksomheder, loven om værdipapirer og loven om investeringer.
Historie om selskabsret og retskilder i Vietnam
Perioden efter uafhængighed (1945–1986)
Virksomhedsret i Vietnam er i høj grad påvirket af franske love på grund af dets koloniale fortid. Efter Genève-konferencen i 1954 adskilt Vietnam i to zoner: Nord og Syd. I 1980, efter at Norden havde overtaget kontrollen med Syden, vedtog landet en centralt planlagt økonomi med embedsmænd, der afskrækker privat handel.
Doi Moi (efter 1986)
I 1986 iværksatte regeringen økonomiske reformer ( Doi Moi ) til erhvervssektoren for at genoplive den skrantende økonomi. Disse politikker havde til formål at vende det meste af politikker, der førte til økonomiske kriser i 1970'erne og 1980'erne efter Vietnamkrigen . Udvikling af den private sektor blev fremmet, og økonomien blev liberaliseret i håb om at øge potentialet for økonomisk udvikling. I 1987 blev loven om udenlandske investeringer vedtaget, så udenlandske investorer kunne komme ind i landet.
I 1990 blev loven om private virksomheder og selskabslovene indført for at øge den økonomiske udvikling. De blev efterfølgende afløst af loven om virksomheder (LOE) i 1999, der indførte partnerskaber ud over aktieselskaber og aktieselskaber . Inden for tre år efter implementeringen af LOE blev der registreret over 70.000 virksomheder sammenlignet med lidt over 40.000 for de foregående ni år. Lov om investeringer (erstatter lov om udenlandske investeringer) og en ny LOE blev vedtaget i 2005. Disse vedtægter forventes yderligere at styrke Vietnams økonomi og dets potentiale for international økonomisk integration.
Vigtigste lovkilder i Vietnam
Den Forfatningen - Primært set som den ultimative Party politiske dokumenter. 4 forskellige versioner (1946, 1959, 1980, 1992)
Lovgivning - stammer fra civilret vedtaget fra franskmændene.
Former for forretningsvirksomhed
LOE styrer forretningsvirksomheder i Vietnam. Virksomheder i alle økonomiske sektorer skal opfylde de i artikel 7, stk. 2, nævnte betingelser. Der er 4 former for forretningsvirksomheder.
Aktieselskab (LLC)
En LLC oprettes af medlemmernes kapitalbidrag til virksomheden. Da en LLC er en juridisk enhed, der er adskilt fra ejerne, er ejerens ansvar for virksomhedens gæld og forpligtelser begrænset til hans kapitalbidrag.
LLC'er findes i to former - LLC med et medlem eller LLC med flere medlemmer. Førstnævnte ejes af en organisation / person, mens sidstnævnte tillader to til halvtreds medlemmer.
Ledelsesstrukturen består af et medlemsråd (MC), formanden for MC og direktøren. Hvor der er mere end 11 medlemmer i LLC, skal der også oprettes en inspektionsudvalg (IC).
En SC er en enhed med mindst tre aktionærer , hvor ejerskabet af virksomheden afhænger af antallet af aktier, de ejer. Det er den eneste form for virksomhed, der kan udstede værdipapirer for at rejse kapital.
Aktionærers ansvar er begrænset til deres kapitalbidrag; aktionærer kan dog være personligt ansvarlige, når selskabet er væsentligt underkapitaliseret ved dannelsen.
Ledelsesstrukturen består af en generalforsamling (SM), en direktion (BOM), en direktør og en IC.
Partnerskab
Et partnerskab omfatter mindst to medejere, der i fællesskab driver forretning under et fælles navn, hvor mindst en medejer er en person. I et partnerskab kan der være både partnere med begrænset ansvar og ubegrænset ansvar.
Partnerrådet, der består af alle partnere, er det højeste organ i partnerskabet med ret til at løse alle forretningsanliggender, såsom optagelse af nye partnere.
Private virksomheder
En privat virksomhed er et firma, der ejes af en person, der er dens juridiske repræsentant. Ejeren har fuldstændig skønsbeføjelse med hensyn til at træffe forretningsbeslutninger og er ansvarlig for dens drift i det omfang, han har alle sine aktiver . Hver enkelt kan kun oprette en privat virksomhed.
Regler vedrørende ejerskab af virksomheder
Regeringen har regler for at begrænse visse forretningsområder og vil med jævne mellemrum gennemgå forretningsforholdene og fortsætte med eventuelle ændringer i overensstemmelse hermed.
Forretningsvirksomheders rettigheder og forpligtelser er fastsat i artikel 8-10; men kan variere lidt, hvis virksomheden tilbyder offentlige tjenester eller produkter.
Aktieselskab (LLC)
Ejere i LLC'er skal bidrage med kapital fuldt ud og til tiden. I et-medlems LLC'er vil ejeren være ansvarlig for gæld og andre ejendomsforpligtelser, hvis han undlader at gøre det. I mellemtiden skal medlemmer i LLC'er bidrage med kapital i typen af aktiv, og enhver ændring er betinget af samtykke fra andre medlemmer.
Ejere i LLC'er kan tildele en andel af deres kapitalbidrag, medmindre det er forbudt. I et-medlems LLC'er er dette den eneste måde for ejeren at trække kapital på.
Regeringen giver specifikke bestemmelser om former for udbud af værdipapirer til offentligheden. Ved udbud af værdipapirer er SC'er underlagt betingelser i værdipapirloven, såsom kravet om en indbetalt chartringskapital på tidspunktet for udbud af mindst 10 mia. VND i bogført værdi.
Stiftende aktionærer kan tildele deres registrerede ordinære aktier til hinanden, hvis de ejer 20% af ordinære aktier i 3 år fra datoen for virksomhedsregistreringscertifikatet. Godkendelse på SM vil give en ikke-stiftende aktionær mulighed for at købe registrerede ordinære aktier fra en stiftende aktionær.
Partnerskaber
Hvis en ubegrænset ansvarspartner ikke bidrager med kapital i overensstemmelse hermed, kan andre partnere holdes ansvarlige for at kompensere partnerskabet for skaden. Hvis den begrænsede ansvarspartner imidlertid ikke bidrager med kapital i overensstemmelse hermed, bliver det ubetalte beløb en gæld, som denne partner skylder partnerskabet.
En ubegrænset ansvarspartner kan kun overføre sin kapitalandel i partnerskabet til en anden person med samtykke fra de andre ubegrænsede ansvarspartnere.
Private virksomheder
Ejeren skal registrere sin investeringskapital i firmaet og registrere ændringer i investeringskapitalen i regnskabet.
Regler vedrørende virksomhedsledelse
Regulering af styrende organer
Ejendomsret
Virksomhedernes ejerskabsbeføjelser har MC / formand for LLC'er og SM og BOM for SC'er. De er de højeste beslutningsorganer for hver virksomhed og har til opgave at vedtage beslutninger, ændre selskabspagten og angive den generelle retning for virksomheden osv. En beslutning kan kun vedtages med en minimumsprocentgodkendelse. En sådan regel er indført for at sikre, at alle aktionærers interesser beskyttes.
Direktør
Direktøren, der er udpeget af virksomhedens ejerskabsinstitutioner, har udøvende beføjelser og fører tilsyn med den daglige drift af selskabet for SC'er og LLC'er. Han er juridisk ansvarlig for gennemførelsen af delegerede rettigheder og forpligtelser. Direktører for LLC'er kan ikke være tilknyttet noget medlem af MC, hvilket sikrer adskillelse af beføjelser mellem virksomhedens ejerskab og ledelse.
For SC'er tillader LOE imidlertid personer at påtage sig to roller som direktør og formand for BOM. En undersøgelse viste, at 75% af formændene for en BOM også var direktører for deres virksomhed. Desuden er andre medlemmer af styklisten ofte majoritetsaktionærer og ledere i virksomheden. Dette fremhæver en ubestemt differentiering mellem ejerskab og ledelse.
Inspektion
LOE foreskriver dannelsen af en obligatorisk IC til at overvåge og kontrollere ejerskab og udøvende beføjelser. Medlemmer af IC skal mindst have faglige kvalifikationer eller regnskabs- / revisionerhvervserfaring og kan ikke være relateret til medlemmer af ejerskabet eller udøvende organer. Dette sikrer upartiskhed og forhindrer interessekonflikter. Imidlertid, i SC'er, mens medlemmer af IC ikke kan have nogen ledende stillinger i virksomheden, har de lov til at eje selskabsaktier eller være en almindelig medarbejder i selskabet.
Individuelt ansvar for virksomheders handlinger
Ejerrepræsentanter
Hvis MC / formand for LLC ikke indkalder til et anmodet møde inden for 15 dage efter anmodningen, skal han bære personligt ansvar for enhver skade, der kan resultere i virksomheden.
Direktør
LOE foreskriver, at direktøren for en LLC kan sagsøges af aktionærerne, hvis han ikke opfylder sine forpligtelser og pligter. I modsætning hertil er der i en SC ingen sådanne bestemmelser for at give aktionærerne beføjelse til at anlægge sag mod bestyrelsesmedlemmer, der ikke udfører deres opgaver. Selv om loven udstikker de betroede opgaver direktørerne, betyder det ikke giver en måde at håndhæve disse opgaver. Dette har ført til kritik af, at interesserne for SCs-aktionærer ikke er tilstrækkeligt beskyttet.
Inspektører
IC er juridisk ansvarlig for gennemførelsen af sine rettigheder og pligter. LOE specificerer dog ikke de omstændigheder, under hvilke IC anses for at have forsømt sine rettigheder og pligter og derfor er juridisk ansvarlige.
LOE foreskriver visse regler for at kontrollere og godkende store transaktioner med nærtstående parter. For SC'er, hvis en låneaftale / kontrakt vurderes til mindst 50% af virksomhedens samlede aktiver, er den betinget af godkendelse fra styklisten.
Alle transaktioner med nærtstående parter skal godkendes af aktionærerne. 'Nærtstående parter' inkluderer ledere af virksomheden eller familiemedlemmer til aktionærer, og forretninger med nærtstående parter er forretningsaftaler mellem to parter med tidligere forhold.
Ledelsens personale skal videregive detaljer om deres og deres nærtstående parters ejerskabsinteresser i andre virksomheder; sidstnævnte gælder, når den nærtstående part besidder mere end 35% af chartringskapitalen. Disse foranstaltninger sikrer, at personlige interesser ikke tilsidesætter virksomhedens interesser. Derudover kan aktionærer eller direktører i forbindelse med transaktionen ikke stemme om handlen.
LOE indeholder imidlertid ikke nogen ekstern kontrolmekanisme for transaktioner med nærtstående parter. Styklisten har den eneste og ubegrænsede ret til at godkende transaktioner med nærtstående parter, og denne mangel på en ekstra kontrolmekanisme har resulteret i manglende investorbeskyttelse i Vietnam.
Udenlandsk investering
Både udenlandske og indenlandske investeringer behandles på samme måde under LOI. Udenlandske investorer og udlændinge, der arbejder for udenlandsk investerede virksomheder eller forretningssamarbejde, kan betale henholdsvis investeringskapital, overskud og andre aktiver og deres indkomst i udlandet. Der er fire typer udenlandske investeringer i Vietnam:
- 100% udenlandsk ejet virksomhed (FOE);
- Joint Venture Enterprise (JV);
- Business Co-operation Contract (BCC); og
- Bygning – drift – overførsel / bygning– overførsel – drift / bygning – overførsel. (BOT / BTO / BT)
Udenlandsk ejet virksomhed
Udenlandske investorer kan oprette økonomiske organisationer eller LLC'er i form af 100% kapital af udenlandske investorer.
Joint venture
Udenlandske investorer kan gå ind i et joint venture, hvor der er mindst en udenlandsk og en indenlandsk investor. Den operationelle varighed af et udenlandsk investeret projekt kan ikke overstige 50 år; hvor regeringen finder det nødvendigt at fortsætte, kan den ikke overstige 70 år. FOE'er anbefales over joint ventures, og de kan dannes hurtigt ved anvendelse af investeringslicenser. Joint ventures står over for problemer som korruption og manglende kontrol over virksomheden.
Kontrakt om forretningssamarbejde
Udenlandske investorer kan investere i kontraktlige aftaler med vietnamesiske partnere for at samarbejde om specifikke forretningsaktiviteter. Denne form for investering udgør ikke en ny juridisk enhed, og investorerne har ubegrænset ansvar for BCC's gæld.
BOT / BTO / BT
En udenlandsk investor kan underskrive en sådan kontrakt med et statligt organ om at gennemføre projekter til udvidelse og modernisering af infrastrukturprojekter i de sektorer, der er fastsat af regeringen.
Analyse og vurdering af aktuelle regler
Sammenligning med andre jurisdiktioner
Fleksibilitet i valg af corporate governance strukturer
Selvom Vietnams selskabsret vedtog angloamerikanske juridiske principper, giver almindelige retlige jurisdiktioner som USA virksomhederne større fleksibilitet i valg af selskabsstyringsstrukturer. LOE pålægger imidlertid obligatoriske interne styringsstrukturer. Dette er blevet kritiseret for ikke at give virksomhederne spillerum til at tilpasse deres corporate governance strukturer til deres behov. Anglo-amerikansk lov tillader direktører at delegere deres beføjelser til et underudvalg eller en anden person. I mellemtiden kan der i Vietnam oprettes underudvalg for at hjælpe BOM, men sidstnævnte kan ikke delegere sine beføjelser til førstnævnte. Indførelsen af obligatoriske virksomhedsstyringsstrukturer uden delegering af beføjelser fører til mindre fleksibilitet og effektivitet.
Adskillelse af tilsyns- og ledelsesorganer
Interne styringsstrukturer er vigtige i tilsynet med virksomhedsledere. I USA er tilsynsorganet ofte underordnet i den ensartede bestyrelse , mens IC i Vietnam er et uafhængigt organ. Gennem adskillelse af tilsyns- og ledelsesfunktioner sikrer den vietnamesiske selskabsretlige model, i det mindste teoretisk, at styklisten holdes i større grad af ansvar ved en uafhængig kontrolmekanisme. Der er dog intet hierarki for den vietnamesiske IC og BOM. Dette står i modsætning til den tyske to-trins bestyrelsesmodel for SC'er med en Aufsichtsrat (tilsynsråd), der er hierarkisk bedre end Vorstand (direktion). Fordi IC ikke er anerkendt som en overlegen institution, har den begrænset myndighed over styklisten. I praksis er mange vejledere lavt ansatte i virksomheden. Selvom medlemmerne af IC faktisk er institutionelt uafhængige, er de i virkeligheden afhængige af deres arbejdsgivere for deres levebrød og tjener derfor som en svag kontrol mod dårlig forvaltning af BOM eller direktør.
Optjening af udøvende beføjelser
I Vietnam tildeles udøvende beføjelser udelukkende direktøren, mens i Tyskland deles udøvende beføjelser ligeligt mellem medlemmer af Vorstand. Dette tilskynder til enighed om beslutningstagning i tyske virksomheder, da ansvaret deles mellem alle medlemmer af Vorstand. Dette kan kontrasteres yderligere med Japan, hvor selskabsretten ikke udpeger nogen stillinger for virksomhedsofficerer (den vietnamesiske ækvivalent til direktør), og den udøvende magt stort set bevares i bestyrelsen (den vietnamesiske ækvivalent til BOM).
Problemer
Forståelse af virksomhedsledelse og rolle som ledelsesstrukturer
Virksomhedsstyring i Vietnam ses mere som en ledelsesramme snarere end et system til ansvarlighed og beskyttelse af minoritetsaktionærer. Især kræver LOE ikke klart adskillelse af ejerskab og ledelse. Adskillelse af ejerskab og ledelse fremmer ansvarlighed ved at lade ledere vurderes objektivt. På den anden side vil ejere, der fungerer som ledere, være mere tilbøjelige til at forfølge deres egne interesser, muligvis på bekostning af minoritetsaktionærers interesser.
Statsejede virksomheder
Efter indførelsen af LOE blev SOE'er konverteret til enkeltorganisations-ejede LLC'er. Imidlertid bevarer staten mange beføjelser og er direkte involveret i ledelsesbeslutning. Regeringsembedsmænd vælges således til at lede virksomheder af politiske årsager. Deres manglende forretningskompetence og profitmotiv har ført til ineffektivitet og dårlig forvaltning af store statsejede virksomheder . Da der kun kan udnævnes op til tre tilsynsførende, er der begrænset overvågning af virksomhedsledere. I 2010 sluttede det statsejede skibsbygningsfirma Vinashin i konkurs efter dårlig forvaltning og falsk rapportering af regnskaber . Dette afspejler de utilstrækkelige overvågnings- og revisionsmekanismer for SOE'er.
Investorbeskyttelse
LOE anerkender i stigende grad minoritetsaktionærers interesser ved at indføre nye muligheder for dem til at holde ledelsen ansvarlig. Ikke desto mindre er investorbeskyttelsen i Vietnam stadig begrænset i forhold til andre jurisdiktioner med strenge forudsætninger, herunder højere aktiebehovskrav og behovet for at bevise, før mindretalsaktionærer kan indkalde til et aktionærmøde. Andre mangler ved LOE inkluderer begrænsede muligheder for aktionærer til at anmode om et møde, ingen pålæggelse af juridiske ansvarsområder for bestyrelsesmedlemmer, der godkender urimelige transaktioner, ingen aktionærers ret til at sagsøge dem i selskabsstyringsstrukturen (for SC'er) og mangel på bestemmelser at kræve oplysningsforpligtelser og direktører for at undgå insolvent handel .